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《加利福尼亚州破费者隐私法案》(CCPA)已于2020年1月1日生效,它将成为美国州层面的最紧张数据隐私立法之一。这是因为加州的经济在美国居于举足轻重的职位澳门威尼人斯网站多少地方,而除了微软和亚马逊之外的美国互联网公司的总部都设置在加州,这也注定CCPA将对美国的联邦立法孕育发生紧张的影响。

当前,欧盟和美国正在试图打造自力的数据王国:假如说欧盟因此“数据基础权利”为根基的澳门威尼人斯网站多少模式,集中体现在GDPR(《通用数据保护条例》);那么美国便因此“自由式市场+强监管”为根基的模式,集中体现在CCPA(《加利福尼亚州破费者隐私法案》)。从外面上看,美国和欧盟的两种模式互不兼容,以致背道而驰,但事实上却是殊途同归,都在寻求“数据权利保护和数据自由流畅的平衡”。无非欧盟模式方向“数据权利保护”一方,意在打造公夷易近的数据基础权利;而美国模式却方向“数据自由流畅”一方,意在数字经济的成长。

而对付正在进行中的中国数据立法来说,该当向左走接近欧盟模式,照样向右走接近美国模式,抑或径直走向中国特色的独占蹊径?这个问题异常关键,值得我们卖力思虑。

一、GDPR是史上最严的数据司法

欧盟的GDPR(《通用数据保护条例》)被称为人类史上最严格的数据隐私司法,这主要体现在两方面:

一方面,GDPR付与了数据主体批准权、造访权、更正权、被遗忘权、限定处置惩罚权、回绝权及自动化自决权等广泛的数据权利和自由,同时明确了数据节制者和处置惩罚者应尽到采取合法、公道和透明的技巧和组织步伐保护数据职权的法定使命,以及实行对监管部门及数据保护认证组织的法定使命。

另一方面,GDPR设定了天价的罚款,起步最高额度便是1000万欧元或企业上一财年举世业务总额2%,并以较高者为准。

二、GDPR将对中国的数据立法孕育发生紧张的影响

毫无疑问的是,GDPR作为具有举世影响力的数据立法新范式和标杆,不仅形塑了中国、日本、新加坡、澳大年夜利亚等亚太国家的《小我信息保护法》或《隐私法》的拟订和改动,而且还深刻影响了美国的CCPA的出台,以致影响后续的美国联邦的统一数据立法的进程。

我觉得,因为统一的数据法典加倍得当大年夜陆澳门威尼人斯网站多少法系传统的中国,再加上“数据权利主义”也对拍照符社会主义的“政治精确”,GDPR必将对中国正在拟订中的《小我信息保护法》和《数据安然法》孕育发生异常重大年夜的影响。

而为中国数据立法积累履历的国家标准《小我信息安然规范》,更是通盘借鉴了GDPR的精髓,从小我信息的定义、信息主体及信息节制者等司法关系主体的设置、批准机制、小我信息处置惩罚的基滥觞基本则等与GDPR千篇一律,网络、保存、应用、共享、让渡、公开表露、删除等小我信息处置惩罚活动应遵照的原则和安然要求也与GDPR的规定基础同等。

三、GDPR不相符中国数据立法的目的和整体利益

欧盟GDPR的呈现,最最少有以下几个缘故原由:

一是,历史缘故原由。因为希特勒德国经由过程小我信息的网络实施对犹太人的周全毒害,这让欧洲人夷易近心有余悸,对隐私权利非分特别珍重,并将其上升为宪法上的基础权利,即信息自决权;

二是,作为通用数据立法的GDPR是统一欧盟数字市场的最佳对象;

三是,经由过程输出严格的数据保护规则,以便欧盟在与美国、中国的贸易会商中盘踞司法上风和道德制高点。比如欧盟和美国之间先后形成了“避风港”原则和“隐私盾”原则。

四是,GDPR拟订严格的小我数据保护规则,也与欧盟缺少天下领先(前20强没有一席)的互联网公司也有关系。

上述缘故原由在中国基础都不存在或不成立,也并不相符中国的整体利益,更不得当中国数字经济的长远成长,是以GDPR不该当成为中国数据立法的借鉴工具。

四、CCPA才是中国数据立法的借鉴工具

在我看来,与以“数据基础权利”为根基的欧盟GDPR比拟,CCPA模式更值得中国未来的数据立法借鉴和参考。来由阐述如下:

其一,美国CCPA模式加倍强调“数据的自由流动”和“数字经济的成长”,这显然加倍相符中国的整体利益和长远利益。

根据腾讯孙海鸣师长教师的已有钻研《GDPR VS CCPA:欧美这两部小我数据保护律例有什么差异?》,我对CCPA与GDPR的差别主要做如下收拾:

1)小我数据的范围界。GDPR采取抽象观点定义模式,而CCPA结合抽象定义与不完全枚举两种要领,一方面经由过程抽象定义对小我信息的统领范围划定界限,另一方面经由过程详细枚举为企业供给了相对明确的鉴定指引,以试图必然程度上避免买卖营业双方对“小我数据”范围达不成同等的环境,也可以针对诸如面部识别、声纹识别、虹膜识别等新技巧领域呈现的存在标识属性的小我信息进行加倍明确的界定。

2)统领权原则。GDPR规定繁杂覆盖面广,CCPA规定简练聚焦重点。GDPR的统领较广泛,统领逻辑繁杂,只要与欧盟、欧盟居夷易近、向欧盟输出产品办事或监控欧盟小我等身分相关,即大年夜概率落入GDPR统领范围。

相反,CCPA统领逻辑简明,聚焦于统领“以营利目的处置惩罚小我信息的企业”,为被统领实体设置了“年收入金额门槛”和“破费者、家庭和设备数量门槛”,重视对付风险影响水平和范围较大年夜的实体进行统领,法律的针对性就更强。

3)数据跨境传输管控:GDPR环环相扣严格限定,CCPA无明确规定。GDPR环环相扣严格限定,设置五道“关口”:充分性认定白名单;是否供给适当协议、行径准则为跨境传输供给保障;集团内部规则(BCR)并被监管机构赞许;经由过程“需要性测试”和“偶尔性鉴定”等。

而CCPA对付跨境传输管控的立场则是留白与放任。由于美国的互联网甚至全部信息财产领先于举世,因而从代价取向上加倍鼓励数据的跨境流动,跨境流动越自由,美方在数据资产节制和使用方面就越主动。

4)儿童小我信息处置惩罚的差异。GDPR倾向于默认13到16周岁儿童对小我信息的处置惩罚行径不具备完全认知能力,因而必要监护人的授权,企业方能处置惩罚其小我信息。而CCPA倾向默觉得13到16周岁的儿童具备必然的行径能力,即其作为破费者有权授权他人处置惩罚自己的小我数据。

5)数据处置惩罚原则的差异。GDPR规定,小我数据的处置惩罚“原则上禁止,有合法授权时容许,且小我有权否决或撤回授权”;而CCPA则是“原则上容许,有前提禁止”。GDPR是基于监管者的态度,以保护基础人权为启程点,强调有关责任主体主动规范数据处置惩罚的行径;而CCPA更方向于破费者的态度,偏重规范数据的商业化使用。

6)对“被遗忘权”的立场。GDPR关于被遗忘权的规定采取“以被遗忘为原则,以不遗忘为例外”,例外主要有:为了行使谈吐和信息自由权,遵守司法使命,在公共康健领域澳门威尼人斯网站多少履行有公共利益的义务或行使节制者被赋予的官方权力,为公共利益、科学或者历史钻研目的、数据统计目的,或者为了司法辩白必要时。

比拟GDPR,CCPA为数据主体“被遗忘权”的行使设置了更多障碍,想冲要破这些障碍的门槛较高(如:需确保“数据主体的基础权利和自由与节制者的合法利益不相冲突”,这就要求企业要开展“利益平衡测试”来证实两种利益不相互冲突),这也表现了CCPA匆匆进数据自由流动和便捷买卖营澳门威尼人斯网站多少业的代价取向。

其二,美国对隐私权利的保护事实上是很严格的。

在这里,我必须强调一点,我并不觉得,对小我数据权利的漠视或剥夺会导致数字经济的成长。假如这个逻辑能成立的话,最大年夜的互联网公司应该会在南极洲呈现,印度也应该拥有比Facebook更大年夜的数据公司。这显然不是现实。相反,我觉得,对数据权利的保护有利于数字经济的成长,只是要留意数据权利保护与数据流畅的平衡,弗成偏颇。

事实上,美国对小我数据及数据权利的保护,并不像我们想象中的那么宽松。美国在联邦层面切实着实没有统一立法,但却有行业领域的严格立法,如在金融领域有FCRA,在康健医疗领域有HIPPA,在破费领域有VPPA,在儿童隐私领域有COPPA,在教导领域有FERPA,在政府数据开放领域有FIA,在数据跨境领域有CLOUD ACT等等。

五、小结

我觉得,与以“数据基础权利”为根基的欧盟GDPR比拟,我小我更推重以“匆匆进数据自由流动和便捷买卖营业为代价取向”的美国CCPA模式,这更值得中国未来的数据立法借鉴和参考。

“安然风险警备为主兼顾数字经济成长”的中国数据立法模式与GDPR并不兼容,“数据隐私保护和数字经济成长的平衡”才是中国数据立法该当遵守的主要指示原则。

(作者何渊为上海交大年夜数据司法钻研中间履行主任,DataLaws主办人)

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